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张宏伟律师深度解析新<<专利法>>

新《专利法》值得商榷之处

 

新《专利法》于20081227日通过,并于2009101日起施行。

 

亮点之处:

1、此处修改系主动修改

1985年制定《专利法》之后,刚好每八年修改一次。1993年修改是迫于中美知识产权谈判压力。2001年修改是入世需要。这次,我们自己提出修改,并开门立法,广泛争取意见。

2、放开了涉外代理机构指定范围

这样律师事务所更有利于开办知识产权代理公司,为外国客户提供一对一优质专利代理服务。

3、与德国、美国、日本等发达国家的专利制度更加接近。

4、对药品、药械的仿制给予极大的保护

这对制药业来说是一大利好。

5、加大了专利行政查处力度。

6,确定了平行进口的合法性。

 

存在问题依然很多:

1、对于法律溯及力的问题

专利局53号公告明显与最高法的司法解释冲突,让大家无所适从。

2、关于侵权赔偿的观点

对于律师和法院的专利诉讼程序缺少了解,新《专利法》将赔偿限定了四种赔偿方法的顺序,

1)权利人损失

2)侵权者获利

3)许可使用费的倍数

4)法院酌定1-100万元

这样,对以后的诉讼带来无尽的麻烦。

3、外观设计分析报告制度

专利局根本不具备外观设计检索能力,为了扩权,将此列入法律,同时又要收取费用,这点令人担忧。

4、假冒和冒充专利的规定

新《专利法》将二者混到一起,造成概念混淆,以后必将混乱。

5、专利管理部门获得了极大的查处度,以后地方保护必将抬头。

6、实施细则和审查指南迟迟不出,导致有些问题无法解决。

究其原因,或许与局长学的是德国专利法,司长学的是美国专利法,而外观设计这一块学的是日本专利法,把这几个不同法域背景的专利法捏到一起,必然存在问题,同时各权力部门又都想扩权,故导致了这次《专利法》修改的现状。实施细则和审查指南迟迟出不来,也与新《专利法》存在冲突和矛盾之处太多,《专利法》的立法技术不够高,有直接关系。让我们拭目以待吧。

最后,说一个笑谈,国庆阅兵那天说我国在今天将有几部法律实施,居然没有提及《专利法》。

 

日期:2009-10-28 14:51:28
 
 
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